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　　劉俊海：

　　倘若太平洋證券的換股行為事先獲得了中國證監(jiān)會依據(jù)法定條件與法定程序所作的核準，就具有合法性。

　　太平洋證券定向增發(fā)引入的四個股東與云大科技股東之間分別通過1∶8和1∶4的交換比例實現(xiàn)股份互易，其行為本身嚴格說來是協(xié)助和參與云大科技完成股權分置改革的行為。

　　判斷太平洋證券上市路徑是否合法，有一個繞不開的法律問題是，太平洋證券的四個股東向云大科技兩萬多名股東換股的行為是否觸犯公司股東向特定對象轉(zhuǎn)讓股票后公司股東累計不得超過200人的禁止性規(guī)定？

　　我認為，倘若上述換股行為事先獲得了中國證監(jiān)會依據(jù)法定條件與法定程序所作的核準，就具有合法性；倘若事先未獲得中國證監(jiān)會依據(jù)法定條件與法定程序所作的核準，就不具有合法性。

　　太平洋證券上市案例大討論的深層次意義在于促使立法者和監(jiān)管者認真深思一下我國未來的公司上市制度改革的根本方向問題。世界資本市場既有個性也有共性，但是共性大于個性。我國資本市場改革的一個重要方向是在科學發(fā)展觀的指導下，從中國國情出發(fā)，大膽借鑒市場經(jīng)濟發(fā)達國家先進的立法例、判例與學說，進一步解放思想，鼓勵公司自治與創(chuàng)新活動，大幅降低公司上市門檻。

　　我順便聯(lián)想到一個問題，就是非上市公眾公司的股份發(fā)行與轉(zhuǎn)讓的制度真空亟待填補。對這些公司的投資者而言，一方面其認購的股票是公開發(fā)行的，另一方面卻無法在證券交易所出讓這些股票。由于我國多層次資本市場建設尚不到位，一些股東為了變現(xiàn)投資，遂在一些發(fā)行公司和中介機構的蠱惑下通過公開勸誘或者變相公開勸誘的方式轉(zhuǎn)讓股權。大禹治水，貴在堵疏結(jié)合。

　　王懷宇：

　　通過換股進行并購，在《證券法》上是允許的。

　　不能簡單說太平洋證券上市是違法違規(guī)。它的實踐與現(xiàn)有的一般路徑不同時，要從兩個方面判斷它是創(chuàng)新還是違法。一個是看程序是否違反強制性法律規(guī)定，一個是看證券監(jiān)管部門是否適當關注了太平洋證券上市是否存在顯失公平或者影響秩序的安排。如果它進行了一系列不合常規(guī)但不違反法律的強制性規(guī)定且合理的安排和考慮，實質(zhì)監(jiān)管的內(nèi)容也符合社會公眾的期待和法律要求，這時候再來討論這個做法是違規(guī)還是創(chuàng)新就更清楚一些。如果實體安排合理，證券監(jiān)管公平，這是制度創(chuàng)新，我認為這是個精妙的例子，有利于證券市場發(fā)展。

　　在我們國家，用換股進行并購，在《證券法》上是允許的，在《公司法》上則不明確。

　　說起來，今天太平洋證券上市模式遭到一些質(zhì)疑，如果是在國外的話，可能就不存在了。因為在國外，采用登記制度，對很多東西不會實質(zhì)審查，另外比較注意降低上市成本。我們國家目前的發(fā)展路徑也是向簡化上市程序，或者是盡量減少行政干預這個方向走。當然減少行政的直接介入可能有個逐步過程。

　　田思源：

　　是否可以復制不是問題的關鍵，實踐和制度都是在發(fā)展和創(chuàng)新過程之中的，這就是太平洋證券的所謂第三條道路的意義所在。

　　實際上是三個問題。一個實體的問題，一個程序的問題，一個太平洋證券的做法是否可以復制的問題。

　　關于第一個問題，我覺得可以換個角度討論。由于現(xiàn)有法律制度的缺陷，太平洋證券的做法并沒有違反法律的禁止性規(guī)定，你說我違法了，要說出違什么法、哪一條，這里是沒有的。而且這里面還有一個創(chuàng)新的問題，在法律內(nèi)部進行一個創(chuàng)新。實際上，內(nèi)部的創(chuàng)新可能比外部的創(chuàng)新更容易一些。這里關鍵是不違法，不違反法律的禁止性規(guī)定。如果實踐證明太平洋證券的做法不可取，我們可以通過將來的立法來作禁止性規(guī)定，如果太平洋證券的做法可取，我們也同樣可以通過立法來作肯定性的規(guī)定，并將這其中的法律漏洞彌補上，這也是推動了法治建設逐步走向成熟和完善。

　　關于第二個問題，我想說說證監(jiān)會辦公廳可否對外發(fā)文的問題，這是一個程序問題。一般說來，辦公廳對外行使行政職權的并不多，但也并不是無權行使。這里的問題有兩個，一個是證監(jiān)會辦公廳對上交所的發(fā)文是否是外部行政行為，如果認為其是內(nèi)部行政行為的話，證監(jiān)會辦公廳當然有這樣的權力。另一個是如果認為此時證監(jiān)會辦公廳的行為是外部行政行為，也不能一概認為它就沒有這樣的權力。現(xiàn)在，無論是國務院還是地方各級人民政府，其辦公廳對外發(fā)文的情況是很多的，如國務院辦公廳關于五一、十一等的放假通知、關于限制生產(chǎn)銷售使用塑料購物袋的通知、關于進一步扶持生豬生產(chǎn)穩(wěn)定市場供應的通知，等等。所以說證監(jiān)會辦公廳的發(fā)文是可以代表證監(jiān)會的，這一點在程序上并沒有什么問題，如果證監(jiān)會認為其辦公廳的做法不能代表證監(jiān)會，這個要由證監(jiān)會來表明態(tài)度。

　　關于第三個問題，太平洋證券上市這樣的第三條道路是否可以復制的問題。現(xiàn)有的觀點是，似乎不能復制就不具有普遍的意義，這條路就違法了。這個問題與太平洋證券是否違法并沒有直接的聯(lián)系。是否可以復制要看具體情況，太平洋證券上市是股改過程中的一個特例，有它的特殊情況，如果其他個案的情況得到了證監(jiān)會的認可，那它就可復制了，如果沒有得到認可就沒有被復制。是否可以復制不是問題的關鍵，實踐和制度都是在發(fā)展和創(chuàng)新過程之中的，這就是太平洋證券的所謂第三條道路的意義所在。

　　上市的法律環(huán)境，然后是上市的社會效應，必須把這兩個情況結(jié)合來看，這是需要強調(diào)的問題。如果我們轉(zhuǎn)變了一個視角，在法制不完備的情況下，將太平洋證券的做法看作是一個創(chuàng)新，對股改對社會的穩(wěn)定是很有意義的。這是很關鍵性的問題。

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