中新網(wǎng)10月17日電 兩項旨在“維護國際收支平衡，確保跨境資本合規(guī)有序流動”的規(guī)則，卻誤傷了民營企業(yè)海外融資之路，讓紅籌新公司斷絕了海外股票市場，同時也讓境外創(chuàng)投基金和風險投資基金駐足觀望，這便是國家外匯管理局年初發(fā)布的《11號文件》和《29號文件》。這一僵局可能很快就會被打破。
《經(jīng)濟參考報》援引消息人士的話說，外管局將出臺一份針對上述兩份文件的補充文件———《關(guān)于境內(nèi)居民通過境外特殊目的公司融資及返程投資外匯管理有關(guān)問題的通知》，在新規(guī)下，通過設立一個所謂“特殊目的公司”，上述問題將在一定程度上得到解決。新規(guī)定最快將在下月實施，其發(fā)布則可能相當快。
原本紅火的“紅籌上市”之路
報道稱，中國民營企業(yè)海外上市一般有兩條路可走。
第一條路很簡單，按照公司法有關(guān)規(guī)定，改制成股份有限公司，獲得中國證監(jiān)會批準，然后向海外交易所申請上市。這條路說起來簡單，實際并不容易。許多民營企業(yè)首先不愿意對公司的根本架構(gòu)傷筋動骨地進行改造，其次改造之后也未必能獲得中國證監(jiān)會的批準。
好在還有另外一條路，“在境外注冊一家殼公司，在海外交易所買下一家空殼上市公司，然后由境外殼公司收購境內(nèi)企業(yè)股權(quán)，再由境外上市公司收購境外殼公司”———通過一連串的收購或者兼并之后曲線登陸海外資本市場。
“由于兩頭在外，無須獲得中國證監(jiān)會批準，這條‘紅籌之路’一度是民營企業(yè)海外上市的主流方式。”國浩律師集團事務所執(zhí)行合伙人李淳14日在高交會中國企業(yè)海外融資論壇(亞太區(qū))上指出，“中國證監(jiān)會也曾對這種所謂‘紅籌方式’表示關(guān)注，并且按照以前慣例需要中國證監(jiān)會出具一個表示鼓勵的函，但2003年《行政許可法》實施之后，已經(jīng)無須證監(jiān)會出具意見。這樣變革的后果是， 2003年和2004年有大批中國企業(yè)在海外上市，尤其是2004年。”
兩份文件出臺 此路冰封
民營企業(yè)“紅籌上市”從法律的角度上講，其實是境外企業(yè)并購境內(nèi)資產(chǎn)或股權(quán)。按照《外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)暫行規(guī)定》，原來“紅籌上市”只需到商務部審批，在外管局備份即可。
但今年1月24日，國家外匯管理局正式發(fā)布并實施《11號文件》———《關(guān)于完善外資并購外匯管理有關(guān)問題的通知》。按照這份通知，民營企業(yè)以個人名義在境外設立公司要經(jīng)外管局審批。與此同時，新規(guī)定要求“紅籌上市”必須通過商務部、發(fā)改委、外管局三部委核準同意。
“《11號文件》的本意是通過將注冊境外企業(yè)、資本注入、并購境內(nèi)資產(chǎn)等納入監(jiān)管，防止境內(nèi)企業(yè)通過此路徑將國有資產(chǎn)轉(zhuǎn)移出境并為個人侵吞。但客觀上相當于將紅籌上市中的各個環(huán)節(jié)都掛上了‘此路不通’的牌子，因為大多數(shù)情況下，‘紅籌上市’都存在明顯的關(guān)聯(lián)交易，通過批準的可能性不高，這也就堵住了大量有實際境外融資需求的中小企業(yè)。”一位法律界人士如是說。
到了4月8日，國家外匯管理局又發(fā)布了《關(guān)于境內(nèi)居民個人境外投資登記及外資并購外匯登記有關(guān)問題的通知》，也就是《29號文件》。如果說《11號文件》是民營企業(yè)“紅籌上市”之路的第一個封條，這份文件就是第二個，兩個文件構(gòu)成了一個完整的“×”。
“民營企業(yè)到外管局登記、申請的結(jié)果是，外管局或者不予受理，或者受理之后不予審理，或者審理之后不予核準，到了最后，就算核準也沒有用，因為外管局文件上明確規(guī)定，它核準之后還需要商務部核準。民營企業(yè)從1月21日開始到現(xiàn)在只能是觀望。”李淳說。
受困的還有創(chuàng)投
報道還稱，海外創(chuàng)投基金投資中國民營企業(yè)主要有兩種，以財務投資者的身份介入一家前景良好但欠缺資金的企業(yè)，或者直接參與出資組建一家新的企業(yè)。
“無論是哪種方式，創(chuàng)投基金的耐心都很有限，短則1至2年，長則3到5年，就希望能夠獲利成功退出。退出的方式中，最主要的就是通過上市。這兩個文件堵死了民營企業(yè)‘紅籌上市’之路，也就擋住了創(chuàng)投基金走進民營企業(yè)的步伐。”香港軟庫金匯執(zhí)行董事、投行部總裁溫天納指出。
軟庫金匯旗下有一個資金規(guī)模達數(shù)億美元的創(chuàng)投基金，且在國內(nèi)一直相當活躍，但從今年初以來，他們基本停止了在國內(nèi)的活動，溫天納說：“原因很簡單，很多投資人，尤其是財務投資者，基本上都希望海外上市，而海外上市要經(jīng)過外管局批準就把他們都嚇倒了。”香港麥格理集團旗下創(chuàng)投基金也面臨了同樣的處境。
面臨這一困境的不僅僅是海外的創(chuàng)投基金，通過開曼群島、維京群島等地注冊離岸機構(gòu)進行投資活動的中國創(chuàng)業(yè)投資者也同樣因此而止步。數(shù)據(jù)顯示，今年第一季度國內(nèi)風險投資總額較去年第四季度大幅下降42%，由2.85億美元降至1.65億美元。
重啟“紅籌上市”之路
按照新規(guī)定，民營企業(yè)紅籌上市的要求包括：境內(nèi)企業(yè)應具備特殊目的公司的股權(quán)架構(gòu)說明書，境外融資商業(yè)計劃書，境外融資后的資金安排，境內(nèi)居民法人需提供外匯資金來源、資產(chǎn)來源核準批復和境外投資主管部門的批準文件，境內(nèi)企業(yè)需填寫境外投資外匯登記證、而企業(yè)持有人亦需填寫境內(nèi)居民個人境外投資外匯登記表，以及其它真實性證明文件。
對于新的規(guī)定，溫天納的解讀是，內(nèi)地居民日后若通過其持有的境內(nèi)企業(yè)資產(chǎn)或權(quán)益在境外進行股權(quán)融資而直接設立或間接控制的境外企業(yè)，將被稱為特殊目的公司。特殊目的公司對境內(nèi)開展包括置換境內(nèi)企業(yè)中方股權(quán)，或在境內(nèi)設立外商投資企業(yè)等直接投資活動。有關(guān)的境內(nèi)居民必須在設立或控制特殊目的公司前，向其所在地的外匯管理部門遞交境外融資計劃書，以及需要書面解釋境外融資后的資金安排等，以辦理境外投資外匯登記手續(xù)。
溫天納認為：“雖然內(nèi)地企業(yè)以紅籌方式到境外上市的申請程序得到更明確界定，但《通知》內(nèi)規(guī)定企業(yè)必須提供外匯資金來源證明，內(nèi)地居民必須為其海外注冊公司首批外匯資金的來源舉證，仍然存在灰色地帶及技術(shù)困難。沉寂一時的紅籌上市活動會否死灰復燃，目前仍言之過早，不過總算露出一線曙光。”
至于新規(guī)定要求境內(nèi)居民從紅籌公司獲得的利潤及資本變動外匯收入，應在獲得后的180日內(nèi)全額調(diào)回境內(nèi)，溫天納認為，在人民幣升值的憧憬下，這一規(guī)定不會影響紅籌形式上市的吸引力，就算國企股可以全流通上市，紅籌仍會是內(nèi)地民企最樂意選用的融資安排。
報道指出，按照外管局初定的披露時間表估算，紅籌公司再度赴港或其他海外交易所上市集資，再快也要到明年第二季度。(黃立鋒)
